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                投標人違法的情況有哪些

                2022-01-17 14:01:02

                1、以他人的名義投標  ?。?)使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標;  ?。?)投標人掛靠其他單位投標;  ?。?)項目負責人或者主要技術人員不是本單位人員,投標人不能按照招標文件要求提供項目負責人、主要技術人員的勞動合同、社會保險等勞動關系證明材料;  ?。?)由其他單位及其法定代表人在自己編制的投標文件上加蓋印章和簽字等行為。   2、串通投標   串通投標行為:  ?。?)投標人之間協商投標報價等投標文件的實質性內容;  ?。?)投標人之間約定中標人;  ?。?)投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標;  ?。?)屬于同一集團、協會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協同投標;  ?。?)投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯合行動。   認定為串通投標:  ?。?)不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制;  ?。?)不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜;  ?。?)不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人;  ?。?)不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規律性差異;  ?。?)不同投標人的投標文件相互混裝;  ?。?)不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉出。   3、以行賄手段謀取中標   投標人以謀取中標為目的,給予招標人、招標代理機構(包括其工作人員)或者評標委員會成員財物的行為,破壞公平競爭的市場法則,損害國家利益、社會公共利益或其他投標人利益,為法律所禁止,其投標應予否決。   4、虛假投標  ?。?)使用偽造、變造的許可證件;  ?。?)提供虛假的財務狀況或者業績;  ?。?)提供虛假的項目負責人或者主要技術人員簡歷、勞動關系證明;  ?。?)提供虛假的信用狀況;  ?。?) 提供虛假的資格證明文件等;  ?。?)隱瞞真實情況提供其他虛假信息。   除前述四類違法行為外,投標人如有其他違反法律強制性規定(即具有“應當”、“必須”字眼的條款)、禁止性規定(即具有“不得”、“禁止”字眼的條款)的違法行為的,其投標均應予否決。   法律責任   投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他招標人利益的,情節嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處罰金。投標人與招標人串通投標,損害國家、集體、公民合法權益的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處罰金。   投標人向招標人或者評標委員會成員行賄,構成犯罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規定處罰。

                必須經過招標的工程項目范圍

                2022-01-17 13:56:44

                一、必須經過招標的工程項目范圍   根據《招標投標法》第三條第一款第(一)項、《工程建設項目招標范圍和規模標準規定》第三條和第七條的規定,商品住宅(包括經濟適用住房)項目以及教科文衛體項目,如施工單項合同估算價200萬元以上或者項目投資總額3000萬元以上,則與之相關的施工合同均屬于依法必須招標的范疇。而此類施工合同在律師受托處理的建設工程非訴和訴訟業務中占據著非常大的比重。   二、必須招標而未招標,將導致施工合同無效   《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱為《建設工程司法解釋》)第一條第(三)項規定:"建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:……(三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的";   《招標投標法》第五十五條規定:"依法必須進行招標的項目,招標人違反本法規定,與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判……影響中標結果的,中標無效"。   根據以上規定,對于依法必須進行招標的項目,如當事人未經招標簽訂施工合同,則該合同由于應招標未招標而無效;如當事人簽訂標前合同并進場后,再補辦招標手續簽訂中標合同,則標前合同由于應招標未招標而無效,而其后進行的招標行為因事先實質性磋商(即"明招暗定")而中標無效,進而導致中標合同無效。   需要說明的是,有觀點認為,建設工程項目進行招標投標屬于行政管理規定,《合同法司法解釋二》生效后,不應再適用《建設工程司法解釋》第一條第(三)項規定認定施工合同無效。   但是,最高法院在"新鄉市盛鑫房地產開發有限公司與河南科興建設有限公司建設工程施工合同糾紛申請再審案【(2013)民申字第884號】"、"汕頭公司與秦浪嶼公司建設工程施工合同糾紛二審案【(2011)民一終字第62號】"等諸多案件中對此類合同均認定為無效。   可見,依法必須招標的建設工程采取"應招標未招標"、"明招暗定"方式簽訂的施工合同屬于無效合同,這一認定標準符合《招標投標法》的明確規定,且為司法實踐所普遍支持,在就具體案件進行法律適用時也應采取相同標準。   三、施工合同效力對承包人的影響   (一)對承包人進行保護的前提條件不同   根據《建設工程司法解釋》第二條和第三條的規定,施工合同無效的,承包人所完成的建設工程經竣工驗收合格后,其要求參照合同約定支付工程價款的主張才會得到支持。   而根據《建設工程司法解釋》第十六條第三款的規定,施工合同有效時,工程質量不合格僅對承包人有權獲得的結算價款(即尾款)數額產生相應扣減的影響。即,無效施工合同項下的工程在認定為合格之前,承包人無權請求支付工程款;有效合同項下的工程在認定為不合格之后,對承包人有權獲得的工程價款總額相應扣減。   這種差異在案涉工程未完工時發生爭議,承包人要求發包人按照合同約定支付工程進度款、主張發包人逾期支付進度款構成違約,而發包人以工程質量問題提出抗辯時體現的尤為明顯。   需要特別說明的是,實踐中除了竣工驗收備案表,分部分項工程驗收記錄、單體工程驗收記錄等工程資料,也可以作為承包人請求參照合同約定支付工程價款的依據。   (二)對承包人進行保護的范圍不同   對于無效施工合同,承包人有明確的法律依據可以要求發包人向其支付的工程價款僅包括工程成本費用,即構成案涉工程的材料、人工等直接成本。而對于管理費、利潤、稅金等是否應參照合同約定進行結算支付,目前司法實踐中并沒有統一的認定標準,也沒有形成具有指導意義的主流觀點。至于承包人根據無效施工合同提出的支付違約金、滯納金等主張,司法實踐中的主流觀點認為不應予以支持。   對此,在"江蘇南通六建建設集團有限公司與山西嘉和泰房地產開發有限公司的建設工程施工合同糾紛二審案"一案的生效裁判文書中,最高法院認為"涉案建設工程施工合同無效,發包人基于合同有效主張承包人承擔違約責任、賠償損失沒有依據……發包人若認為因合同無效承包人給其造成損失,可另尋法律途徑解決";在"四川省邛崍市川康建筑工程有限責任公司等與西藏世邦投資有限責任公司建設工程施工合同糾紛再審案"等案件中,最高法院均僅支持了承包人訴請中有關涉案工程成本費用的支付請求,而對于管理費、利潤、稅金等則認定為無效合同項下的損失,判由發包承包雙方按照過錯分擔。   (三)無效合同,承包人還是否享有工程款優先權   對于承包人可否基于無效合同對其完成的建設工程主張享有優先權,實踐中包括最高法院在內的主流觀點對此持肯定態度。但是也有地方法院持有不同觀點,并且廣東、江蘇等高院的指導意見甚至明確規定施工合同無效時,承包人主張工程款優先受償權的,人民法院不予支持。   (四)標前、中標合同均無效時,按實際履行進行結算   雖然《建設工程司法解釋》第二十一條規定"當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據",當事人因施工合同發生糾紛后,也經常主張適用該條文將中標合同作為涉案項目的結算依據。但是在司法實踐中對該條司法解釋進行理解和把握時,是以中標合同有效作為適用基礎的。在標前合同和中標合同均屬無效時,確定結算工程價款時不能適用該條司法解釋以中標合同作為依據,而應采用雙方實際履行的合同。   對此,最高法院在"長春永信集團汽車貿易有限公司與四川星星建設集團有限公司的建設工程施工合同糾紛審判監督案"、"浙江環球房地產集團有限公司與浙江圣華建設集團有限公司與阜陽市環球房地產開發有限公司的建設工程施工合同糾紛二審案"、"山東日建建設集團有限公司與日照君泰房地產(集團)有限公司建設工程施工合同糾紛申請再審案"等案件中均支持了以上觀點。

                招標投標的基本特性

                2022-01-17 13:52:06

                設立招標投標制度有什么作用?   招投標制度是為合理分配招標、投標雙方的權利、義務和責任建立的管理制度,加強招投標制度的建設是市場經濟的要求。招標投標制度的作用主要體現在以下四個方面:   (1)通過招標投標提高經濟效益和社會效益。   我國社會主義市場經濟的基本特點是要充分發揮競爭機制作用,使市場主體在平等條件下公平競爭,優勝劣汰,從而實現資源的優化配置。招標投標是市場競爭的一種重要方式,最大優點就是能夠充分體現“公開、公平、公正”的市場競爭原則,通過招標采購,讓眾多投標人進行公平競爭,以最低或較低的價格獲得最優的貨物、工程或服務,從而達到提高經濟效益和社會效益、提高招標項目的質量、提高國有資金使用效率、推動投融資管理體制和各行業管理體制的改革的目的。   (2)通過招標投標提升企業競爭力。   促進企業轉變經營機制,提高企業的創新活力,積極引進先進技術和管理,提高企業生產、服務的質量和效率,不斷提升企業市場信譽和競爭力。   (3)通過招標投標健全市場經濟體系。   維護和規范市場競爭秩序,保護當事人的合法權益,提高市場交易的公平、滿意和可信度,促進社會和企業的法治、信用建設,促進政府轉變職能,提高行政效率,建立健全現代市場經濟體系。   (4)通過招標投標打擊貪污腐敗。

                招標投標要遵循什么原則

                2022-01-17 13:44:35

                1、公開原則   公開原則,即要求招標投標活動必須保證充分的透明度,招標投標程序、投標人的資格條件、評標標準和方法、評標和中標結果等信息要公開,保證每個投標人能夠獲得相同信息,公平參與投標競爭并依法維護自身的合法權益。同時招標投標活動的公開透明,也為當事人、行政和社會監督提供了條件。公開是公平、公正的基礎和前提。   2、公平原則   公平原則,即要求招標人在招標投標各程序環節中一視同仁地給予潛在投標人或者投標人平等競爭的機會,并使其享有同等的權利和義務。例如,招標人不得在資格預審文件和招標文件中含有傾向性內容或者以不合理的條件限制和排斥潛在投標人;不得對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準,依法必須進行招標的項目不得以特定行政區域或者特定行業的業績、獎項作為評標加分條件或者中標條件等。公平原則主要體現在兩個方面:一方面,機會均等,即潛在投標人具有均等的投標競爭機會;另一方面,各方權利義務平等,即招標人和所有投標人之間權利義務均衡并合理承擔民事責任。   3、公正原則   公正原則,即要求招標人必須依法設定科學、合理和統一的程序、方法和標準,并嚴格據此接受和客觀評審投標文件,真正擇優確定中標人,不傾向、不歧視、不排斥,保證各投標人的合法平等權益。為此,招標投標法及其配套規定對招標、投標、開標、評標、中標、簽訂合同等作了相關規定,以保證招標投標的程序、方法、標準、權益及其實體結果的公正。例如,評標委員會必須按照招標文件事先確定并公開的評標標準和方法客觀評審投標文件和推薦中標候選人,并明確否決投標的法定情形等。   4、誠實信用原則   誠實信用原則,即要求招標投標各方當事人在招標投標活動和履行合同中應當以守法、誠實、守信、善意的意識和態度行使權利和履行義務,不得故意隱瞞真相或者弄虛作假,不得串標、圍標和惡意競爭,不能言而無信甚至背信棄義,在追求自己合法利益的同時不得損害他人的合法利益和社會利益,依法維護雙方利益以及與社會利益的平衡。誠實信用是市場經濟的基石和民事活動的基本原則。

                什么是工程變更

                2022-01-17 13:40:46

                1、工程變更指的是什么?   變更是指承包人根據監理簽發設計文件及監理變更指令進行的、在合同工作范圍內各種類型的變更,包括合同工作內容的增減、合同工程量的變化、因地質原因引起的設計更改、根據實際情況引起的結構物尺寸、標高的更改、合同外的任何工作等。   2、變更的種類   (1)立即變更:當產品發生重大瑕疵,經追查后是某個關鍵零件的質量問題,為了不讓影響面擴大而采取的斷然行為。這種狀況在許多種產品,如運輸工具中的汽車飛機,信息產品中的電腦與通訊設備中經常發生,嚴重時不但要處理倉庫及現場的瑕疵零件,甚至有時連賣出去的產品都還要設法更換零件。   (2)用完變更:大部份的工程變更屬于這個種類,意思是說等到舊料用完后才使用新料。   (3)某批變更:有些行業的工作程序非常嚴謹,如果工單的用料不同于標準料表中的內容時,必須通過申請的手續才能變更(雖然產品的標準料表并沒有變化)。   (4)擇日變更:指的是以某個具體日期作為工程變更生效的指標。   (5)累計生產數量變更:有些以進口套件(KD,KnockDown)方式生產的產品,為了有效控制KD件與Local件的相關設變,以產品的累計數量為控制變更生效的指標。   3、工程變更的范圍   (1)增加或減少合同中任何工作,或為完成工程需要追加的額外工作;   (2)取消合同中任何工作,但轉由他人實施的工作除外;   (3)改變合同中任何工作的質量標準或其他特性;   (4)改變合同工程的基線、標高、位置和尺寸;   (5)改變合同中任何一項工作的施工時間或改變已批準的施工工藝或順序。   4、工程變更的原則   (1)設計文件是安排建設項目和組織施工的主要依據,設計一經批準,不得任意變更。只有當工程變更按本辦法的審批權限得到批準后,才可組織施工;   (2)工程變更必須堅持高度負責的精神與嚴格的科學態度,在確保工程質量標準的前提下,對于降低工程造價、節約用地、加快施工進度等方面有顯著效益時,應考慮工程變更;   (3)工程變更,事先應周密調查,備有圖文資料,其要求與現設計相同,以滿足施工需要,并填寫“變更設計報告單”,詳細申述變更設計理由(軟基處理類應附土樣分析、彎沉檢測或承載力試驗數據)、變更方案(附上簡圖及現場圖片)、與原設計的技術經濟比較(無單價的填寫估算費用),按照本辦法的審批權限,報請審批,未經批準的不得按變更設計施工;   (4)工程變更的圖紙設計要求和深度等同原設計文件。

                投標保證金形式有哪些

                2022-01-17 13:38:55

                1、現金   對于數額較小的投標保證金而言,采用現金方式提交是一個不錯的選擇。但對于數額較大(如萬元以上)采用現金方式提交就不太合適了。因為現金不易攜帶,不方便遞交,在開標會上清點大量的現金不僅浪費時間,操作手段也比較原始,既不符合我國的財務制度,也不符合現代的交易支付習慣。   2、銀行匯票   銀行匯票是匯票的一種,是一種匯款憑證,由銀行開出,交由匯款人轉交給異地收款人,異地收款人再憑銀行匯票在當地銀行兌取匯款。對于用作投標保證金的銀行匯票而言則是由銀行開出,交由投標人遞交給招標人.招標人再憑銀行匯票在自己的開戶銀行兌取匯款。   3、銀行本票   本票是出票人簽發的,承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。對于用作投標保證金的銀行本票而言則是由銀行開出,交由投標人遞交給招標人,招標人再憑銀行本票到銀行兌取資金。   銀行本票與銀行匯票、轉帳支票的區別在于銀行本票是見票即付.而銀行匯票、轉帳支票等則是從匯出、兌取到資金實際到帳有一段時間。   4、支票   支票是出票人簽發的,委托辦理支票存款業務的銀行或者其他金融機構在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。支票可以支取現金(即現金支票),也可以轉帳(即轉帳支票)。對于用作投標保證金的支票而言則是由投標人開出,并由投標人交給招標人,招標人再憑支票在自己的開戶銀行支取資金。   5、投標保函   投標保函是由投標人申請銀行開立的保證函,保證投標人在中標人確定之前不得撤銷投標,在中標后應當按照招標文件和投標文件與招標人簽訂合同。如果投標人違反規定,開立保證函的銀行將根據招標人的通知,支付銀行保函中規定數額的資金給招標人。

                工程糾紛的證據怎么收集

                2022-01-17 11:57:37

                工程糾紛證據怎么收集   1.招標文件、合同文本及附件,其他各種簽約(備忘錄、修正案等),業主認可的工程實施計劃,各種工程圖紙(包括圖紙修改指令),技術規范等;承包商的報價文件,包括各種工程預算和其他作為報價依據的資料,如環境調查資料、標前會議和澄清會議資料等。   2.來往信件(書信、電子郵件等)。如業主的變更指令,各種認可信、通知,對承包商問題的答復信等。這里注意,商討性的和意向性的信件通常不能作為變更指令或合同變更文件。   在合同實施過程中,承包商對業主和工程師的口頭指令、傳真件、電子郵件等和對工程問題的處理意見要及時索取書面證據。來信的信封也要封存,信封上的郵戳記載著發信和收信的準確日期,起證明作用。   3.各種會議紀要。在標前會議和決標前的澄清會議上,業主對承包商問題的書面答復,或雙方簽署的會談紀要;在合同實施過程中,業主、工程師和各承包商定期會商,研究實際情況,作出決議或決定。它們可作為合同的補充。但會談紀要須經各方簽署才有法律效力。   4.施工進度計劃和實際施工進度記錄。包括總進度計劃,開工后業主的工程師批準的詳細的進度計劃、每月進度修改計劃、實際施工進度記錄、月進度報表等。這不僅是工程的施工順序、各工序的持續時間,還包括勞動力、管理人員、施工機械設備、現場設施的安排計劃和實際情況,材料的采購定貨、運輸、使用計劃和實際情況等。   5.施工現場的工程文件,如施工記錄、施工備忘錄、施工日報、工長和檢查員的工作日記、監理工程師填寫的施工記錄和各種簽證等。它們應能全面反映工程施工中的各種情況,如勞動力數量與分布、設備數量與使用情況、進度、質量、特殊情況及處理。各種工程統計資料,如周報、旬報、月報。這些報表通常包括本期中以及至本期末的工程實際和計劃進度對比、實際和計劃成本對比和質量分析報告、合同履行情況評價等。   6.工程照片。如表示工程進度的照片、隱蔽工程覆蓋前的照片、業主責任造成返工和工程損壞的照片等。   7.氣象報告。如果遇到惡劣的天氣,應作記錄,并請工程師簽證。   8.工程中各種檢查驗收報告和各種技術鑒定報告。工程水文地質勘探報告、土質分析報告、文物和化石的發現記錄、地質承載力試驗報告、隱蔽工程驗收報告、材料試驗報告、材料設備開箱驗收報告、工程驗收報告等,它們能證明工程質量。   9.工地的交接記錄(應注明交接日期,場地平整情況,水、電、路情況等),圖紙和各種資料交接記錄。工程中送停電、送停水、道路開通和封閉的記錄和證明,它應有工程師簽證。

                建設工程招標常見問題

                2022-01-17 11:47:22

                一、工程招標投標與合同管理的幾個“常見病”   1、訂立背離招標文件的合同條款。招標文件是發包、承包雙方施工合同的主要內容之一。但有些業主存在優勢地位心理,往往在與施工企業簽訂施工合同時,在招標文件或施工合同中去掉范本條款,自行附加一些霸王條款,如:要求施工單位墊資施工;將工期提前,不計趕工措施費;工程價款一次包死,不計風險包干費;甚至設置復雜的計量程序等,使最終簽訂的施工合同條款偏離招標文件中的合同條款,讓招標時的合同條款行同虛設,從而給施工合同的履行帶來很大困難。由于簽約行為的不規范,易引發工程質量、工期、資金等方面的違約現象,給國家、企業帶來不必要的浪費和損失。   2、合同中語句歧義。由于建設工程承包合同條款多、文件涉及面廣,其中矛盾、錯誤問題常常難免。按照建設工程合同的一般解釋原則,施工企業應對施工合同的理解負責;建設單位應主動起草合同文件,應對合同文件的正確負責。但是,有的施工企業為達到中標目的,往往對施工合同不細致內容研究,最終使招標文件相應條款與合同條款相距甚遠。究其原因,一方面是施工企業不重視,認為合同只是一種表面形式;或因為與建設單位溝通不夠,造成在合同文字表述上的矛盾、錯誤和歧義性語句大量出現;甚至一些施工單位被迫有意使然,希望在施工過程中通過事后“溝通解決”。另一方面,施工企業常常在合同簽署上過分遷就建設單位,違心地提高工程質量等級、壓縮工期,或先以低于建設成本的價格中標,再爭取施工中的變更得到利潤,使得工程質量無法保證,合同執行必然受阻。導致建設工程施工合同履約率低。   3、編制人員業務素質偏低。招標文件的編制主要是由招標代理機構承擔,承包合同管理由監理單位承擔,編制人員的專業結構不同也會造成招標工作和合同管理的脫節。在承包合同實施過程中,一方面由于監理工程師未參與招標工作,不熟悉招標文件和合同,在執行合同初期不能很快地進入監理角色,只能邊上崗邊學習;另一方面由于編制文件的招標代理機構不參與合同管理,只負責招標文件的編制,有些人員未必有豐富的工程實踐經驗,招標文件的編制水平很難提高,如果合同不準確、不全面,會給監理工程師進行合同管理造成很多困難。合同是管理的依據,合同不完善,執行起來隨意性大,給工程合同變更和索賠帶來很大的隱患。   二、應對“常見病”的對策建議   1、要進一步完善招投標法規、規章。我國的《合同法》相對來說已經比較完善,但由于合同各類繁多,它不可能做到面面俱到。所以,筆者認為,相關部門應該在現有基礎上,結合我國國情和市場現狀,制定專門的細化管理標準,針對建筑合同“量體裁衣”,將其每一個細節都納入量化管理中。在具體的履行階段,由合同管理部門會同工程管理等部門,根據施工進展或單位工程、節點工期,定期或不定期地對項目進行評審,及時發現和糾正存在的問題,保證全面履行施工合同。引入監督制度,保證管理細則的實施力度和有效性。同時,也要提倡職業道德建設,建立誠信檔案,定期懲劣獎優,推動誠信市場健康發展。   2、要加強合同管理與招投標各方的配合。監理方及工程管理人員參與招標文件的審查。在擬定招標文件時,監理單位和工程管理人員要主動配合招投標審查招標文件,在施工管理等方面嚴格把關,避免發生后續施工中由于合同條款含糊不清而引起的糾紛。有關各方要重視參加工程的現場勘察,了解現場情況,全面掌握招投標中的第一手資料,有利于合同的編制,減少工程施工階段的變更,使合同更具有真實性和可靠性。   提高合同履約率是建設工程招標投標后期跟蹤管理工作的主要內容之一,也是提高招標投標工作水平、鞏固招標投標成果的需要。合同履行順利與否,在很大程度上也反映招標投標工作的成功與否。定期的合同履約檢查,既是對建設項目招標活動的一種評估,也為下次招投標提供必要的借鑒。通過對施工合同履行的檢查、監督、建立工程招標投標跟蹤管理檔案,將每次檢查情況填表,最后整理成評價報告,分成等級,作為今后招標投標中評標的參考資料,并以此引導投標企業樹立以履約求信譽、以信譽求發展的意識,讓信譽高的施工企業多中標、中好標。   3、要強化合同管理專業人才的培養。合同管理是一項專業性很強的工作,建設合同涉及內容多,專業面廣,合同管理人員需要有一定的專業技術知識、法律知識和造價管理知識。因此,全面提高合同管理人員素質是一件非常重要的工作。作為合同管理人員,必須加強合同管理方面法律和相關知識的學習,強化履約意識,積極參與施工招標的合同條款設置,使合同管理與招投標工程緊密結合。

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